發(fā)布時間：2021-11-29 17:54:14 熱度：

一、紅籌架構(gòu)拆除的核心：實際控制人的控制權(quán)轉(zhuǎn)回境內(nèi)
 
根據(jù)中國境內(nèi)資本市場的監(jiān)管實踐，如搭建有紅籌架構(gòu)的企業(yè)擬于中國境內(nèi)資本上市或掛牌，其中國境內(nèi)實際控制人應(yīng)通過一系列境內(nèi)外并購重組程序，直接或通過境內(nèi)實體持有該企業(yè)的控制權(quán)，其中需關(guān)注事項以及涉及的問題主要包括：
 
1. 明確界定擬上市公司的控制權(quán)
 
企業(yè)控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會、董事會的決議產(chǎn)生重大影響或者能實際支配企業(yè)行為的權(quán)利，其淵源是對企業(yè)直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系，因此，明確界定企業(yè)控制權(quán)的歸屬是拆除紅籌架構(gòu)的基礎(chǔ)問題，在開展該項工作時，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實質(zhì)影響及對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷，
 
2. 擬上市公司的控制權(quán)必須轉(zhuǎn)回境內(nèi)的原因
 
股權(quán)清晰及股權(quán)架構(gòu)透明是證券監(jiān)管部門審核企業(yè)上市或掛牌的基礎(chǔ)條件。法律規(guī)范層面，目前并無要求拆除紅籌架構(gòu)的具體規(guī)范，僅以股權(quán)清晰等要求概括規(guī)制。證券監(jiān)管實踐方面，中國證券監(jiān)管理委員會通過保薦代表人培訓(xùn)形式明確了紅籌架構(gòu)的監(jiān)管要求，并且中國證監(jiān)會的監(jiān)管思路亦隨著時代發(fā)展有所調(diào)整，從重監(jiān)管到重披露。
 
2015年，中國證監(jiān)會以問題解答的方式明確了有關(guān)重大資產(chǎn)重組中標的資產(chǎn)曾拆除VIE協(xié)議控制架構(gòu)的信息披露要求。

 
二、控制權(quán)如何轉(zhuǎn)回境內(nèi)——紅籌架構(gòu)下控制權(quán)轉(zhuǎn)回境內(nèi)的四種路徑
 
對于股權(quán)類的紅籌架構(gòu)而言，拆除紅籌架構(gòu)以實際控制人轉(zhuǎn)而通過境內(nèi)實體持有擬上市公司控制權(quán)為標志，對于VIE類紅籌架構(gòu)而言，拆除紅籌架構(gòu)的標志往往是WFOE公司終止其與VIE公司之間的協(xié)議控制。實際操作中，基于稅務(wù)、投資策略、實際控制人身份等因素，控制權(quán)轉(zhuǎn)回境內(nèi)的操作路徑往往存在差異。
 
1. 全部“紅籌架構(gòu)落地”
 
這種情況下，實際控制人（控股股東）將其通過境外公司持有的境內(nèi)經(jīng)營實體全部權(quán)益轉(zhuǎn)讓給實際控制人本人或其控股的境內(nèi)實體持有，從而實現(xiàn)境內(nèi)經(jīng)營實體的控制權(quán)完全回歸到境內(nèi)。
 
2. 部分“紅籌架構(gòu)落地”
 
境內(nèi)證券市場中也存在實際控制人在轉(zhuǎn)回控制權(quán)的同事通過境外主體持有擬上市公司少部分股權(quán)的成功案例，該等情形下，境內(nèi)經(jīng)營實體的實際控制人，也就是控股股東將其通過境外公司持有的境內(nèi)經(jīng)營實體的控股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其本人或其控股的境內(nèi)實體持有，從而實現(xiàn)控股權(quán)回歸到境內(nèi)實際控制人持有的參股權(quán)扔保留由境外主體持有。

 
3. 協(xié)議控制類紅籌架構(gòu)回歸
 
協(xié)議控制類紅籌架構(gòu)回歸通常包括這些步驟：境外SPV層面的股權(quán)清退、境內(nèi)VIE公司的股權(quán)還原為真實狀態(tài)、WFOE公司與境內(nèi)VIE公司終止控制協(xié)議等。
 
4. 不進行“紅籌架構(gòu)落地”
 
如前所述，境內(nèi)自然人通過取得境外身份從而獲得紅籌架構(gòu)合法資格的問題亦在滿足規(guī)范性條件的情況下得到認可。因此，實踐中也有部分搭建了紅籌架構(gòu)的企業(yè)，因?qū)嶋H控制人后續(xù)取得了境外身份而在境外上市過程中未拆除紅籌架構(gòu)。
 
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